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論股東委托書征求制度

時間:2006-11-22欄目:證券論文

股東委托書征求制度設計的初衷是基于優化公司法人治理結構,但是發展到后來,這種制度的應有功能逐漸褪化。同股票的公開收購相比較,股東委托書征求制度的成本更為低廉,因而往往被惡意利用而淪為公司經營權爭奪的工具。這種狀況直接導致了股東委托書征求制度負面效應的凸現。


廈門大學法學院     李  辰    孫敏敏

我國股東委托征求的實踐與立法
一、股東委托書征求概念
案例 2000年1月10日,勝利股份(0407)3000萬法人股在深圳拍賣,通百惠公司競買成功,以持有總股本13.77%的股票成為勝利股份的第一大股東。3月3日,勝利股份原第四大股東勝邦公司通過協議受讓其他幾家法人股,持股比例增至15.34%,從而躍居第一大股東地位。此后,勝邦和通百惠為爭奪第一大股東地位,分別增持勝利股份股票,勝邦公司持股比例達到17.35%,通百惠公司持股比例達到16.66%。面對微弱劣勢,在勝利股份股東大會召開前夕,通百惠于3月25日發布公告,向勝利股份全體公眾股東公開征集投票股東委托書,意圖通過在股東大會的表決權優勢,改組勝利股份公司的董事會,從而控制該公司的經營管理權。3月27日到3月29日的3天時間里,通百惠共征集1500多份股東委托書,其中有效委托股權數占勝利股份公司總股本的10.96%。但在3月31日的勝利股份年度股東大會及5月29日的臨時股東大會上,通百惠公司代表均以股東大會違反《公司法》及《公司章程》為由拒絕投票表決董、監事人選。最后的選舉結果,通百惠公司僅有一人進入公司董事會,本次股權之爭以通百惠公司失敗而告終。
公開征求股東委托書在西方及臺灣地區曾風行一時,而在大陸證券市場卻屬首次。所謂“股東委托書征求”,又稱“股東委托書勸誘”,是指當股東不愿或不能出席股東大會,亦未選任適當代理人行使其表決權時,有關人士將記載必要事項的空白授權股東委托書交付公司股東,勸說股東選任自己或第三人代理行使其表決權的民事行為。股東委托書的征求,既可以是無償的,也可以是有償的,后者又稱“股東委托書的收購”。股東委托書的征求實質上是股東表決權代理行使制度的一種特殊形態。一般的表決權代理行使制度,是由股東向代理人提出授權委托,而在股東委托書征求的場合下,則是由征求人(即代理人)主動向股東提出代理其行使表決權的請求。正是由于股東委托書征求制度的此項特征,使其盡管適用表決權代理行使制度的一般規范,但仍然存在許多特有的法律問題。
二、我國有關股東委托書的法律規范
我國現行立法涉及股東委托書的法律規范主要有:
《公司法》第108條:“股東可委托代理人出席股東大會,代理人應當向公司提交股東授權委托書,并在授權范圍內行使表決權。”
《股票發行與交易管理暫行條例》(以下簡稱《條例》)第65條:“股票持有人可以授權他人代為行使其同意權或者投票權,但是任何人在征集25人以上的同意權或者投票權時,應當遵守證監會有關信息披露和作出報告的規定。”
《上市公司章程指引》(以下簡稱《指引》)第49條規定:“股東可以親自出席股東大會,也可以委托代理人代為出席和表決。股東應當以書面形式委托代理人,由委托人簽署或者由其以書面形式委托的代理人簽署;委托人為法人的,應當加蓋法人印章或者由其正式委任的代理人簽署。”
《指引》第50條規定:“個人股東親自出席會議的,應出示本人身份證和持股憑證;委托代理他人出席會議的,應出示本人身份證、代理股東委托書和持股憑證。法人股東應由法定代表人或者法定代表人委托的代理人出席會議。法定代表人出席會議的,應出示本人身份證、能證明其具有法定代表人資格的有效證明和持股憑證;委托代理人出席會議的,代理人應出示本人身份證、法人股東單位的法定代表人依法出具的書面股東委托書和持股憑證。”
《指引》第51條規定:“股東出具的委托他人出席股東大會的授權股東委托書應當載明下列內容:
(1)代理人的姓名;(2)是否具有表決權;(3)分別對列入股東大會議程的每一審議事項投贊成、反對或棄權票的指示;(4)對可能納入股東大會議程的臨時提案是否有表決權,如果有表決權應行使何種表決權的具體指示;(5)股東委托書簽發日期和有效期限;(6)委托人簽名(或蓋章)。委托人為法人股東的,應加蓋法人單位印章。股東委托書應當注明如果股東不作具體指示,股東代理人是否可以按自己的意思表決。”
《指引》第52條規定:“投票代理股東委托書至少應當在有關會議召開前24小時備置于公司住所,或者召集會議的通知中指定的其他地方。股東委托書由委托人授權他人簽署的,授權簽署的授權書或者其他授權文件應當經過公證。經公證的授權書或者其他授權文件,和投票代理股東委托書均須備置于公司住所或者召集會議的通知中指定的其他地方。”
從這些法律規范可以看出,當前我國立法對一般的表決權代理行使制度尚有比較詳細的規范,但在股東委托書征求上,卻幾乎仍是空白(除了《條例》第65條有所簡單涉及以外)。鑒于股東委托書征求行為同一般表決權代理行使相比所具有的特殊性,其在適用一般表決權代理行使制度法律規范的同時,尚需專門的規則予以規制。勝利股份股權之爭中,通百惠的股東委托書征求行為盡管頗受好評并引起廣泛關注,但其實質上卻是在法律真空中運作的,不可避免地會存在一些不規范之處,如征求廣告中的記載事項不完備、申報義務履行不及時等等。因此,加強對股東委托書征求的理論研究,進而完善我國的相關立法是十分必要的。
股東委托書征求制度的利弊分析與立法取向
一、股東委托書征求制度的利弊分析  
1.股東委托書征求制度的功能
表決權代理行使制度的設計主要是為不能或不愿親自出席股東大會的股東提供一種仍然可以參與公司管理的機會——通過他人代理出席股東會行使表決權。股東委托書征求制度同樣也蘊含著這樣的初衷,而且尚有進一步的功能:第一,挖掘已經埋沒的表決權,使股東會的召開達到法定出席人數而能有效地進行,提高公司的運作效率。第二,便利少數股股東參與公司經營管理。少數股股東可通過股東委托書征求制度,憑借股東委托書匯集眾多小股東的表決權,再配合《公司法》的累積投票選舉制度,則會有影響公司決策的機會 ,從而促進公司運作的民主化。第三,可督促公司經營者善盡其責,否則公司外部人士則有機會通過征求投票權股東委托書,改組現有公司經營管理層,淘汰不適任的經營者。
2.股東委托書征求制度的負面作用
盡管股東委托書征求制度設計的初衷是基于優化公司法人治理結構,但是發展到后來,股東委托書征求制度的應有功能逐漸褪化,并往往被惡意利用,淪為公司經營權爭奪的工具。因為通過征求股東委托書,即可以擁有投票表決權,在股東大會上擁有表決權優勢,從而可藉此改組公司管理層,進而控制公司的經營權。作為爭奪公司經營權的工具,同股票的公開收購相比較,股東委托書征求制度的成本更為低廉,因而其被普遍地利用。這種狀況直接導致了股東委托書征求制度負面效應的凸現:
第一,股東大會流于形式。股東委托書征求制度的廣

泛使用,使親自出席股東大會的人數減少,股東大會議案的討論與表決也已淪為形式。真正決定某項議案表決成敗的關鍵,已由股東大會會場轉移到股東委托書的征求過程。有學者謂:“現代的股東大會其實只是股東委托書征求的過程。”
第二,股東大會功能的弱化。在利用股東委托書征求制度爭奪公司經營權時,由于公司經營者的特殊地位,使其更容易獲取勝利。 因此,股東委托書征求制度便成為經營者長期占據其權位的有利工具。股東大會既然已轉化為股東委托書征求的過程,股東委托書征求又掌握在經營者手中,股東大會監督經營者的功能及選任董、監事的權限便隨之喪失。正如一位學者曾說過的:“只要公司能夠繼續營業,要改組一個董事會比改組政府一個部門還難。”
第三,損害股東利益。股東委托書的征求,雖可被用于確保股東大會的應有機能以增進公司和股東利益,但亦可被少數投機鉆營分子所利用以掌控公司經營權,從而謀取個人私利。就現任的經營層而言,他們為了穩固自己在公司中的經營寶座并試圖持久化,從而圖利自我,往往在不向廣大股東充分披露其在公司中的利益、解釋其所追求的經營政策、股東委托書將用于何種目的的情況下,濫用公司的便利條件征求股東委托書,反過來攫取股東和公司的利益。就在野的股東而言,他們也有可能在不向股東提供充分而全面信息的情況下,從不明真相的股東手里取得股東委托書,然后為了個人利益而與公司的當權者展開激烈的選舉與表決大戰。即使此種在野派贏得公司的經營大權,也很難保障他們的經營行為能對其曾經勸誘過的廣大股東們的利益負責。因此,若不對股東委托書的征求予以必要的法律規制,將會扭曲該制度的本來意義,致使眾股東的真實意思無法在股東大會中體現出來。雖然征求者對被勸誘的股東給予一定的“甜味劑”,但“羊毛出在羊身上”,最終受損的仍然是公司的眾股東們。
二、股東委托書征求制度的立法取向
基于股東之地位及股東會功能的肯定,法律極有必要對股東委托書征求制度予以規制,而規制的目

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